ФЗ «О прохождении альтернативной гражданской службы»

 

Конституция Российской Федерации провозглашает, что защита Отечества является долгом и обязанностью гражданина Российской Федерации (ст. 59). Вместе с тем ч. 4 ст. 59 Конституции РФ устанавливает право гражданина РФ на альтернативную гражданскую службу в случае, если несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию. Но в Российской Федерации длительное время не было специального закона, регламентирующего прохождение альтернативной гражданской службы. Хотя, как отмечают, именно Россия была первым в мире государством, которое более ста лет назад на законодательном уровне решило эту сложную морально-этическую проблему в пользу права на замену военной службы альтернативной вневойсковой. Наконец, 25 июля 2002 г. был принят Федеральный закон "Об альтернативной гражданской службе" № 113-ФЗ (далее - ФЗ № 113 от 25.07.02), который вступил в силу 1 января 2004 г.

Федеральный закон придал альтернативной гражданской службе статус особого вида трудовой деятельности в интересах общества и государства. В названном законе в главе первой дано понятие альтернативной гражданской службы, определены основания для замены военной службы по призыву на альтернативную гражданскую службу, установлены состав лиц, направляемых для прохождения альтернативной гражданской службы, места прохождения альтернативной гражданской службы, сроки прохождения, момент начала и момент окончания такой службы, условия и порядок организации прохождения альтернативной гражданской службы, ответственность должностных лиц за правонарушения, допущенные при направлении граждан на такую службу и во время ее прохождения, источники финансирования мероприятий, связанных с организацией альтернативной гражданской службы.

Во второй главе перечислены этапы направления гражданина для прохождения альтернативной гражданской службы и порядок разрешения споров, связанных с направлением граждан на альтернативную гражданскую службу. В третьей главе определяется порядок прохождения альтернативной гражданской службы. Четвертая глава посвящена правам, обязанностям и ответственности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.

В пятой главе устанавливаются основания и порядок увольнения граждан с альтернативной гражданской службы. Ст. 10 ФЗ №113 от 25.07.02 определяет четыре этапа направления гражданина на альтернативную гражданскую службу:

первый - подача заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой;

второй - рассмотрение заявления гражданина на заседании призывной комиссии и вынесение указанной комиссией заключения о замене гражданину военной службы по призыву альтернативной гражданской службой либо решения об отказе в такой замене;

третий - явка гражданина на медицинское освидетельствование и на заседание призывной комиссии для принятия решения о направлении его на альтернативную гражданскую службу;

четвертый - явка гражданина в военный комиссариат и получение предписания с указанием места прохождения альтернативной гражданской службы.

Первый этап

Заявление подается в военный комиссариат, где граждане стоят на воинском учете, в сроки, установленные законом: до 1 апреля - граждане, подлежащие призыву на военную службу в октябре-декабре текущего года; до 1 октября - граждане, подлежащие призыву на военную службу в апреле-июне следующего года. В случае несоблюдения сроков подачи гражданину может быть отказано в удовлетворении заявления без рассмотрения его по существу. Граждане, пользующиеся отсрочками от призыва на военную службу, сроки, действия которых должны истечь после окончания очередного призыва на военную службу, вправе подать заявления в течение 10 дней со дня утраты основания для освобождения от призыва на военную службу или истечения срока предоставленной отсрочки от призыва на военную службу.

Гражданин должен указать причины и обстоятельства, побудившие его ходатайствовать о замене военной службы альтернативной. Он должен доказать наличие у него определенного вполне конкретного убеждения или вероисповедания, а также то, что имеющимся у него убеждениям или вероисповеданию противоречит несение службы. Названные обстоятельства должны подтверждаться необходимыми документами, сведениями, данными, иной информацией. Гражданин может ссылаться на лиц, которые с достоверностью могут подтвердить его утверждения о том, что несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию. Если гражданин не представит необходимые доказательства в обоснование своих требований, то ему может быть отказано в замене военной службы по призыву на альтернативную.

Второй этап

Призывная комиссия рассматривает заявление гражданина в его присутствии. Заочное рассмотрение заявления не допускается, т.к. именно на заседании призывной комиссии заслушиваются устное выступление гражданина, подавшего заявление, а также лиц, на которых он сослался в своем заявлении, рассматриваются сообщенные ими лично доводы о том, что несение военной службы противоречит убеждениям гражданина или его вероисповеданию, задаются вопросы. Членами призывной комиссии изучаются автобиография, характеристика с места работы и (или) учебы, иные документы, представленные гражданином, затем анализируются дополнительные материалы, полученные призывной комиссией самостоятельно. И только после проведения тщательного анализа представленных членам комиссии документов, материалов, доводов гражданина, на основании сложившегося мнения (внутреннего убеждения) членов комиссии выносится заключение (решение) о замене гражданину военной службы по призыву альтернативной гражданской службой либо об отказе в такой замене.

Решение принимается большинством голосов. Решение считается принятым в том случае, если в заседании принимало участие не менее двух третей членов призывной комиссии.

Третий этап

Организация и проведение медицинского освидетельствования граждан, направляемых на альтернативную гражданскую службу, осуществляется в порядке, определенном Федеральным законом РФ от 28.03. 1998 г. №53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" для лиц, подлежащих призыву на военную службу, Положением о военно-врачебной экспертизе, утвержденным постановлением Правительства РФ от 25 .02. 2003 г.№1234 , и Инструкцией о порядке проведения военно-врачебной экспертизы в Вооруженных Силах РФ, утвержденной приказом Министра обороны РФ от 20.08.2003 г. №2005 .

Под медицинским освидетельствованием понимается изучение и оценка состояния здоровья и физического развития граждан на момент освидетельствования в целях определения их годности к военной службе по призыву либо альтернативной гражданской службе и исключения случаев направления на альтернативную гражданскую службу граждан, не подлежащих призыву на военную службу по состоянию здоровья. На основании вынесенного врачами-специалистами заключения о годности гражданина к военной службе призывная комиссия в соответствии с заключением о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой принимает решение о направлении гражданина на альтернативную гражданскую службу.

Четвертый этап

Все последующие мероприятия по направлению гражданина к месту прохождения альтернативной гражданской службы проводятся военным комиссариатом. Гражданину вручается повестка о явке его в военный комиссариат для убытия к месту прохождения альтернативной гражданской службы. По прибытии в военный комиссариат в срок, указанный в повестке, гражданин получает под расписку предписание. В нем должны быть указаны организация, в которой гражданину предстоит проходить альтернативную гражданскую службу, адрес органов управления этой организации, срок прохождения альтернативной гражданской службы, время прибытия к месту службы, вид работы, профессия, должность, на которой будет занят гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу.

Квалификация трудовой деятельности гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу

Можно ли, в связи с вышеуказанным, квалифицировать трудовую деятельность гражданина, проходящего альтернативную гражданскую службу, как принудительный труд? Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод, заключенная 4 ноября 1950 г., не признает "принудительным или обязательным трудом" любую службу, назначенную вместо обязательной военной службы (ст. 4).

Международным Пактом о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 г. устанавливается, что термином "принудительный или обязательный труд" не охватывается служба, предусматриваемая законом для лиц, отказывающихся от военной службы по политическим или религиозно-этическим мотивам (ст. 8).

Статья 4 ТК РФ, перечисляя виды работ, которые не считаются принудительным трудом, называет работу, выполнение которой обусловлено законодательством о воинской обязанности и военной службе или заменяющей ее альтернативной гражданской службе. Однако особенность, своеобразие и новизна такого вида трудовой деятельности, как альтернативная гражданская служба, вызывают необходимость специальной правовой регламентации отношений, связанных с ней.

Правовое регулирование труда граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу, осуществляется как нормами общего действия, так и нормами специального назначения. Трудовой кодекс, в отличие от КЗоТ, включает ст. 349, содержащую специальную норму, направленную на регулирование труда работников, проходящих заменяющую военную службу альтернативную гражданскую службу. Эта статья носит отсылочный характер.

Работник, проходящий альтернативную гражданскую службу

В соответствии с ФЗ № 113 от 25.07.02, работником, проходящим альтернативную гражданскую службу, является гражданин, имеющий право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой и реализовавший это право. В отличие от большинства других категорий работников прием на работу гражданина, направленного для прохождения альтернативной гражданской службы, имеет существенные особенности, заключающиеся в том, что трудовые отношения этих граждан возникают в силу сложного фактического состава. Фактический состав - это система юридических фактов, необходимая для наступления юридических последствий (возникновения, изменения, прекращения правоотношения). Нормы законодательства об альтернативной гражданской службе связывают возникновение трудовых правоотношений граждан, направленных для прохождения альтернативной гражданской службы, не с одним фактом, а с несколькими, т.е. с фактическим составом.

Заключение трудового договора с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы

Заключению трудового договора с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы, предшествует проведение мероприятий по направлению гражданина на альтернативную гражданскую службу. Таким образом, основанием возникновения трудовых правоотношений граждан, направленных для прохождения альтернативной гражданской службы, является фактический состав из двух обязательных фактов:

1) направление гражданина на альтернативную гражданскую службу;

2) заключение трудового договора.

Прохождение процедуры направления на альтернативную гражданскую службу еще не порождает трудового правоотношения. Но этот факт открывает возможность для активности граждан, направляемых для прохождения альтернативной гражданской службы, дает им возможность требовать от организации-работодателя заключения трудового договора, т.е. создаются некоторые (промежуточные) правовые последствия. Трудовые же правоотношения возникают на основе совокупности двух фактов: направления на альтернативную гражданскую службу и заключения трудового договора.

Органы исполнительной власти, заинтересованные в направлении граждан для прохождения альтернативной гражданской службы в подведомственные им организации, представляют в Министерство здравоохранения и социального развития РФ сведения о видах работ, профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу; перечни организаций, где предлагается предусмотреть прохождение альтернативной гражданской службы; сведения о количестве граждан, которые могут быть приняты в организации для прохождения альтернативной гражданской службы, с указанием специальностей, квалификации или должности, а также характеристики условий труда и режима труда и отдыха в этих организациях; сведения об условиях размещения и бытового обслуживания граждан по месту прохождения ими альтернативной гражданской службы.

В соответствии с критериями и приоритетами, определенными с участием Министерства обороны РФ, исходя из интересов общества и государства, Министерство здравоохранения и социального развития РФ разрабатывает и утверждает ежегодно перечни видов работ, профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу, и организаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы.

Перечень видов работ, профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу

Приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 23.03.2005 №2318 утвержден перечень видов работ, профессий, должностей, на которых могут быть заняты граждане, проходящие альтернативную гражданскую службу. Перечень содержит два раздела: профессии рабочих и должности служащих. Профессии рабочих и должности служащих классифицированы по кодам согласно Общероссийскому классификатору профессий рабочих, должностей служащих и тарифных разрядов ОК 016-94 (ОКПДТР).

Большинство из 204-х профессий рабочих и 108-ми должностей служащих, включенных в перечень, социально значимы (врач, педагог, социальный работник, инженер, медицинская сестра, воспитатель), востребованы на рынке труда, но не обеспечены рабочей силой (водитель, слесарь, столяр, газосварщик, каменщик, кровельщик, маляр, машинист, монтажник, токарь, няня, санитарка-мойщица, овощевод, приготовитель кормов, повар, рабочий по благоустройству населенных пунктов, дворник). Но непонятно, исходя из каких "критериев и приоритетов" с учетом "интересов общества и государства", в перечень профессий рабочих и должностей служащих были включены: официант, парикмахер, артист балета, артист оркестра, артист хора, массажист, музейный смотритель.

Учитывая, что перечень профессий рабочих и должностей служащих утверждается ежегодно, хочется надеяться, что в него будут внесены изменения, и гражданам, решившим воспользоваться правом на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, не придется проходить ее, исполняя обязанности буфетчика или официанта.

Тем же приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 23 марта 2005 г. №231 утвержден перечень организаций, где предусматривается прохождение альтернативной гражданской службы. Перечень состоит из двух разделов. В первый раздел включены организации, подведомственные федеральным органам исполнительной власти Российской Федерации, во второй - организации, подведомственные органам исполнительной власти субъектов РФ.

ФЗ №113 от 25.07.02 установлен экстерриториальный принцип прохождения службы. Но законодательством предусмотрено, что при невозможности направления граждан для прохождения альтернативной гражданской службы за пределами территорий субъектов РФ их постоянного проживания они могут проходить службу на территории субъекта проживания. Перечень исключений из общего правила не установлен. Специально уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, принимающий такое решение, не определен. Поэтому для реализации этой нормы закона необходимо дополнительно принять соответствующие нормативные правовые акты. Согласно ч. 2 п. 1 ст. 4 ФЗ №113 от 25.07.02, прохождение альтернативной гражданской службы в организациях, подведомственных органам местного самоуправления, определяется федеральным законом. Но именно там имеются большие, длительное время не решаемые проблемы подбора кадров для выполнения непрестижных, тяжелых, вредных, опасных работ. В этой связи представляется, что принятие федерального закона о прохождении альтернативной гражданской службы в организациях, подведомственных органам местного самоуправления, является острой необходимостью.

Перечень документов для заключения трудового договора

В соответствии со ст. 65 Трудового кодекса РФ, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, должно предъявить следующие документы: паспорт или иной документ, удостоверяющий личность; трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства; страховое свидетельство государственного пенсионного страхования; документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу; документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний или специальной подготовки.

В отдельных случаях с учетом специфики работы могут быть затребованы дополнительные документы. Но обязанность предъявления при поступлении на работу дополнительных документов может устанавливаться только федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

Как справедливо отмечает В.И.Миронов, получение дополнительных документов от работника при поступлении на работу возможно при доказанности следующих юридически значимых обстоятельств: 1) наличия специальных условий трудовой деятельности, требующих представления дополнительных документов; 2) наличия прямого указания на необходимость их предъявления в федеральных законах, указах Президента РФ, постановлениях Правительства РФ.

Гражданин, прибывший для прохождения альтернативной гражданской службы, кроме документов, предусмотренных ч. 1 ст. 65 ТК РФ, обязан предъявить дополнительно: предписание, удостоверение, учетную карту, проездные документы на проезд к месту прохождения альтернативной гражданской службы. Эта обязанность на него возложена п. 39 Постановления Правительства РФ от 28 мая 2004 г. № 25612 , которым было утверждено Положение о порядке прохождения альтернативной гражданской службы. Работодатель обязан заключить с гражданином, прибывшим для прохождения альтернативной гражданской службы, срочный трудовой договор на период прохождения службы.

Срок действия трудового договора

Трудовым кодексом РФ установлены общие правила заключения срочного трудового договора (ст. 58). Законодатель ввел новшество: в ст. 59 ТК РФ перечислены специальные основания заключения срочного трудового договора. В научной литературе имеются различные точки зрения по поводу их классификации.

Представляется, что заключение срочного трудового договора с лицами, проходящими альтернативную гражданскую службу, обусловлено особенностью правового статуса гражданина, который находится одновременно и в административно-правовых, и в трудовых отношениях, причем первые обуславливают срочный характер вторых.

Анализируя проблемы, связанные с применением ст. 59 ТК РФ, указываем, что с рядом перечисленных в данной статье работников можно установить только срочные отношения (с педагогическими работниками учреждений высшего профессионального образования, с работниками, направляемыми на работу в представительство Российской Федерации за границей). Действительно, формулировка абзаца 1 ст. 59 ТК РФ ("срочный трудовой договор может заключаться по инициативе работодателя либо работника") позволяет сделать неверный вывод о том, что во всех перечисленных случаях сторонам принадлежит право выбирать вид договора - на определенный или неопределенный срок. С лицом, поступающим на работу в порядке альтернативной гражданской службы, заключается только срочный трудовой договор, причем его срок определяется не соглашением сторон, а ФЗ №113 от 25.07.02.

Следует отметить, что срок прохождения альтернативной гражданской службы и срок заключенного в связи с этим трудового договора не совпадают. Срок альтернативной гражданской службы составляет 42 месяца, а для граждан из числа окончивших государственные, муниципальные или имеющие государственную аккредитацию по соответствующим направлениям подготовки (специальностям) негосударственные образовательные учреждения высшего профессионального образования - 21 месяц.

Если альтернативная гражданская служба будет проходить в организациях Вооруженных Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов, срок службы будет составлять 36 и 18 месяцев соответственно. Началом альтернативной гражданской службы является день убытия к месту ее прохождения (п. 3 ст. 5 ФЗ № 113 от 25.07.02), а трудовой договор заключается по прибытию гражданина, направленного для прохождения альтернативной гражданской службы, к работодателю.

День окончания альтернативной гражданской службы совпадает с последним днем работы, т.е. днем расторжения срочного трудового договора.

Таким образом, периоды существования связанных с прохождением гражданином альтернативной гражданской службы административных правоотношений и трудовых правоотношений не совпадают.

Таким образом, можно сделать вывод, что возникновение трудовых правоотношений гражданина, направленного для прохождения альтернативной гражданской службы, отличается от общих правил, предусмотренных трудовым законодательством:

Вместе с тем, при заключении трудового договора с гражданином, направленным для прохождения альтернативной гражданской службы, должны быть соблюдены следующие правила, предусмотренные ТК РФ: договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (ст. 67); прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, который объявляется работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора (ст. 68); работодатель обязан ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, имеющими отношение к трудовой функции работника, коллективным договором